据新华社11月1日报道，一代股神传奇人物，“宁波涨停板敢死队”总舵主徐翔因涉嫌内幕交易罪和操纵证券市场罪被采取刑事强制措施。在这场腥风血雨中，徐舵主要承担什么刑事责任，面临哪些行政处罚，又如何负担民事责任？本文抛砖引玉，与您共同探讨这个问题：

　　本轮股灾时间轴

　　6月份以来，A股巨幅震荡。上证指数从5178点一路下跌至最低2850点，跌幅巨大，60个交易日里有16天上演“千股跌停”，投资者损失惨不忍睹，资本市场更一度面临信心的巨大考验。

　　在此背景下，证监会开始启动救市。救市初期，张育军主导进行。7月4日，证监会召集包括中信证券(行情600030,咨询)在内的21家主要券商，集中商讨救市事宜。当日中午，21家证券公司即联合公告共同投资救市。

　　8月，“恶意做空”阴云密布A股上空，指数继续大幅波动、暴跌。

　　9月15日，中信证券总经理程博明因涉嫌内幕交易、泄露内幕信息被公安机关依法要求接受调查，外界猜测，其在救市中存在不轨行为。2015年8月底至9月15日，在不到一个月的时间里程博明在内共计11名高管被捕。

　　9月16日，张育军被宣布被带走调查。

　　10月13日，国务院免去张育军的中国证监会主席助理职务。张育军为证监会有史以来落马的最高级别的官员，也是十八大以来“一行三会”系统被查的最高级别领导干部。

　　10月21日，财新网报道，中央巡视组10月底将同时入驻银监会、证监会，后者亦将于近日召开动员大会。中央此轮对金融系统（“一行三会”及国有商业银行）的专项巡视由此正式拉开序幕。

　　10月23日，国信证券(行情002736,咨询)总经理陈鸿桥自缢在位于深圳市梅岗路阳明山庄的家中。

　　11月1日，有“宁波涨停板敢死队总舵主”之称的股市传奇人物徐翔被依法采取了刑事强制措施。

　　对大部分活跃在二级市场的投资人来说，粘附于上述时间轴的事件及其发展是很多人没有预料到的，甚至是超出了想象。一众在资本市场上呼风唤雨的大人物，最终身陷囹圄都倒在内幕交易或操纵证券市场犯罪上。徐翔，绝对是个响当当的人物，其在股票市场的知名度甚至不输给在他之前的任何一位。在一定程度上，他的投资业绩和回撤控制水平在业内堪称神话。当年笔者在深圳一家国内一线私募基金任职的时候，就对这位业界传奇充满好奇。但是，在很多人顶礼膜拜的时候，有些人也会怀疑神的存在。当然，在中国资本市场目前的监管水平和法制环境下，证券市场上的神大概都有其背后的人。

　　本文是建立在主流媒体已经公开的信息的基础上，假设泽熙公司以及徐翔本人实施了如媒体所披露的行为所做的法律分析，供业内人士研究交流所用。受所获信息所限，难免出现疏漏，不当之处请指正。

　　徐舵主要坐牢吗？

　　答案似乎是肯定的。根据目前已公布的有限信息推断，徐翔很可能涉嫌通过非法手段获取股市内幕信息，从事内幕交易、操纵股票交易价格的行为，涉嫌内幕交易罪及操纵证券市场罪。

　　罪名一：内幕交易罪

　　《刑法》第一百八十条证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。

　　罪名二：操纵证券、期货市场罪

　　《刑法》第一百八十二条 有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：

　　（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

　　（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

　　（三）在自己实际控制的帐户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

　　（四）以其他方法操纵证券、期货市场的。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2012〕6号）该解释对“证券、期货交易内幕信息的知情人员”；“非法获取证券、期货交易内幕信息的人员”；“相关交易行为明显异常”；“内幕信息敏感期”；“重大事件”以及“情节严重”；“情节特别严重”；“违法所得的计算方法”等均一一作了界定。

　　在行为认定上，证监会在2007年出台《证券市场操纵行为认定指引（试行）》及《证券市场内幕交易行为认定指引（试行）》，两则指引从监管部门的角度，结合行为人的主体，操作方式、方法，手段，情节等给出了详细界定，帮助执法监管部门准确适用。

　　认定上述两罪的关键在于如何认定“内幕信息知情人员”和“操纵行为人”，“内幕信息”和“操纵手段”的确认，“内幕信息敏感期”和“操纵情节”等的界定，以及内幕交易和操纵证券市场的客观行为。上述罪名若符合犯罪要件并查证属实后，徐翔将会面临如下刑罚：如上述法条所示，就内幕交易罪而言，如果属于“情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金”；操纵证券市场罪也规定“情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。根据两高的解释“情节特别严重”是指“证券交易成交额在二百五十万元以上的、获利或者避免损失数额在七十五万元以上的”。

　　根据现有信息，徐舵主绝对超过了情节特别严重的情形，并且很有可能数罪并罚。按照我国刑法关于数罪并罚的规定，理论上徐翔最高可能刑罚在十年至二十年之间。

　　还会有行政处罚吗？

　　答案也是肯定的。内幕交易和操纵证券市场的行为破坏了证券期货市场“三公”原则，践踏了证券期货市场赖以生存的诚信基础，严重影响了市场秩序与市场参与者的投资信心，侵害了投资者利益。除了刑事处罚，徐翔还将面临相关监管部门作出的行政处罚。

　　【行政处罚-内幕交易】《证券法》第二百零二条证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人，在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息公开前，买卖该证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券的，责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三万元的，处以三万元以上六十万元以下的罚款。单位从事内幕交易的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。证券监督管理机构工作人员进行内幕交易的，从重处罚。

　　【行政处罚-操纵市场】《证券法》第二百零三条、违反本法规定，操纵证券市场的，责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万元的，处以三十万元以上三百万元以下的罚款。单位操纵证券市场的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以十万元以上六十万元以下的罚款。

　　《证券投资基金法》

　　第二十一条 公开募集基金的基金管理人及其董事、监事、高级管理人员和其他从业人员不得有下列行为：

　　（一）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事证券投资；

　　（二）不公平地对待其管理的不同基金财产；

　　（三）利用基金财产或者职务之便为基金份额持有人以外的人牟取利益；

　　（四）向基金份额持有人违规承诺收益或者承担损失；

　　（五）侵占、挪用基金财产；

　　（六）泄露因职务便利获取的未公开信息、利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；

　　（七）玩忽职守，不按照规定履行职责；

　　（八）法律、行政法规和国务院证券监督管理机构规定禁止的其他行为。

　　第一百二十四条 基金管理人、基金托管人及其董事、监事、高级管理人员和其他从业人员有本法第二十一条所列行为之一的，责令改正，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足一百万元的，并处十万元以上一百万元以下罚款；基金管理人、基金托管人有上述行为的，还应当对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，暂停或者撤销基金从业资格，并处三万元以上三十万元以下罚款。

　　基金管理人、基金托管人及其董事、监事、高级管理人员和其他从业人员侵占、挪用基金财产而取得的财产和收益，归入基金财产。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

　　《私募投资基金监督管理暂行办法》

　　第二十三条私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基金业务，不得有以下行为：

　　（一）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动；

　　（二）不公平地对待其管理的不同基金财产；

　　（三）利用基金财产或者职务之便，为本人或者投资者以外的人牟取利益，进行利益输送；

　　（四）侵占、挪用基金财产；

　　（五）泄露因职务便利获取的未公开信息，利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；

　　（六）从事损害基金财产和投资者利益的投资活动；

　　（七）玩忽职守，不按照规定履行职责；

　　（八）从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动；

　　（九）法律、行政法规和中国证监会规定禁止的其他行为。

　　第三十八条私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员违反本办法第七条、第八条、第十一条、第十四条至第十七条、第二十四条至第二十六条规定的，以及有本办法第二十三条第一项至第七项和第九项所列行为之一的，责令改正，给予警告并处三万元以下罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，给予警告并处三万元以下罚款；有本办法第二十三条第八项行为的，按照《证券法》和《期货交易管理条例》的有关规定处罚；构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任。

　　投资人怎么办？

　　泽熙徐翔作为近些年来二级市场的神话，受到了无数同行和投资者的膜拜。能成为他的客户基本上只需要考虑赚多少的问题而从不用担心风险。但这次不同了。徐舵主倒下后，泽熙系的产品面临群龙无首的境地，而且，很有可能侦查机关已经对相关产品采取了措施。这时投资人的主要风险在于私募基金的管理人或者投资顾问不能发挥正常的投资决策或咨询作用后，产品裸奔的市场风险。

　　据笔者了解，泽熙旗下基金大部分是借道信托公司发行的集合信托计划，对于信托计划来说一般需讨论与本话题有关的两种法律关系，即一信托公司与泽熙之间的投资顾问服务法律关系；二信托计划持有人与信托公司之间的信托法律关系。基于信托法律关系的独立性，持有人与泽熙之间没有直接的法律关系，作为受托人的信托公司就应当发挥当仁不让的核心作用。所以发生上述风险主要有三种临时救济方法：

　　第一、信托公司按投顾合同的约定就泽熙的违法行为行使合同解除权，按照程序直接更换投资顾问，使得信托计划继续存续；

　　第二、依照信托合同的约定，召开信托受益人大会终止信托计划，清算后返还投资人；

　　第三、如果投资顾问的核心人员发生变动，有的产品合同允许以此设置有临时开放日，允许投资人赎回。

　　如果相关产品被司法机关冻结，则投资人可能会面临一些麻烦。虽然侦查措施主要是针对行为人的人身自由和非法获得的财产，一般不涉及无关第三人的资产特别是私募基金中其他投资人的资产，但是本案中泽熙公司通过实施内幕交易、操纵市场等违法行为，给基金账户、专项账户或者委托管理账户（以下统称资管账户）带来了收益，这部分收益是否属于违法所得，实践中尚存在争议。笔者认为，是否属于非法所得要看投资人是否明知，即是否明知所投资的基金是依靠内幕交易或者操纵证券市场获取收益。如果基金份额持有人或者账户所有者既不知悉也未参与违法活动，则资管账户上由管理人违法行为带来的收益，不应当被认定为“违法所得”。鉴于目前法律对犯罪所得的认定还没有一致意见，在案件侦查结束之前也没有办法确认违法所得数额，所以，投资人如果申请解封自己的资产份额，则存在较大不确定性。